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カテゴリー  [ 平成25年度弁理士試験 商標法の問題を検討 ]
<短答試験勝手にボーダー予想企画!!>
2013年度弁理士試験から、短答試験の合格基準点の最低点が、 従来60%(36点)から65%(39点)に引き上げられました。 これは、弁理士試験の難化を表しているといえるでしょう。 また、例年の合格基準点は参考にならず、合格基準点を予想できない状況です。 今年短答試験を受験される方は不安で仕方がないと思います。 そこで、みんなで考える合格基準点を 予想してみよう。お気軽にご投票ください!

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平成25年度弁理士試験 商標法の問題を検討



■平成25年度弁理士試験 商標法の問題を検討


平成25年度弁理士試験論文試験 商標法の問題について、
ネット上でいろいろ解答がでていた。
しかし、4条1項11号については、弁理士の人ですら、
はっきり結論がでない、あるいは、答えが割れているみたい。。。。
なので、弁理士受験生パテ二重丸の解答も披露しつつ、再検討してみた。


■弁理士受験生パテ二重丸


まず、パテ二重丸の解答は、
4条1項11号→検討した上で該当なし
4条1項16号→該当


11号については、個人的には、非類似だと思う。
理由は、商標が類似しないからである。

●本願(地域団体商標出願)
本願商標「ABC牛丼」
指定商品等「牛丼,牛丼の提供」

●引用(通常の商標)
引用商標「ABC牛丼 + 図形」
指定商品等「牛丼の提供」

●検討
 指定商品は同一である。
 一見、両商標は、「ABC牛丼」が共通しているため、商標が類似だと思われる。
 ここで、引用商標について検討すると、指定商品「牛丼」に対し、その構成要素中「ABC牛丼」は、「ABC産の牛肉を使用した牛丼」の意味合いが生じるため、その商品の品質を表示するものである。
 したがって、当該部分「ABC牛丼」からは、出所識別機能として称呼および観念が発生しない、というべきである。
 ゆえに、識別力を生じする部分(要部)は、「図形」のみとなる。
 これに対し、本件商標は、引用商標の「図形」を有するものではない。
 したがって、両商標は、非類似というべきである。
 よって、本願商標は、4条1項11号の拒絶理由を有するものではない。

本件は、引用商標の「ABC牛丼」から、称呼および観念が発生するかどうかが、
一番の問題になると思います。


また、登録されている事実からいえるのは、以下の2点。
①図形か文字のいずれか、またはその両方に識別力があった。
②3条2項適用で登録された。
③過誤登録→ないとはいえません(笑


もし、3条2項を適用して、登録されたなら、
引用商標の「ABC牛丼」から、称呼を及び観念が発生します。
不適用なら発生しないと思います。

また、図形に識別力がなくて、ABC牛丼に識別力があるから登録された、
ということも考えそうですが、
「ABC牛丼」に識別力があるという理屈が思いつきません。



ちなみに、本試験では、もっとコンパクトに要点のみを記載しました。
時間がないのと、書くのがめんどくさかったから。。。
実務試験じゃないもんね。



以下、弁理士さんのご見解、および、他の受験生のご見解を見ていこう。




■「弁理士なおすずかけの日々雑感」さん(弁理士さん)


一度は、4条1項11号ありとされていた。
http://naosuzukake.blog90.fc2.com/blog-entry-1321.html

その後、同僚の人に聞いて、解答を修正されている。
 結論は、11号に該当する。
http://naosuzukake.blog90.fc2.com/blog-entry-1323.html


■「弁護士を目指そうかなと思っている弁理士」さん(弁理士さん)


商標が、類似の場合、非類似の場合、ぞれぞれ記載している。
 http://cof01.exblog.jp/18060579/



■予備校「LEC」


原則、商標類似→11号非該当
 例外、引用商標「ABC牛丼」自体に識別力がある場合、→11号該当
 出典→論点リサーチ2013の応募特典より


■予備校「TAC」



 原則、図形部分が要部。
 類似の場合→11号該当
 非類似の場合→11号非該当
 出典→TAC解答


■むすび


あの弁理士さんであっても、まともに答えがでないということはそれだけ難しことなんでしょうかね。
それか、そもそも弁理士試験では、そこまで求められていないのでしょうか?

なので、本問題は、できなくても、致命傷にはならない。

ということがいえると思います!

たぶん!!!



■ご意見・ご感想


弁理士さんや、商標実務家さんからのコメントをお待ちしております。


ちなみに、LECの解答





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